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                              07年司法考試物權法精析(上)
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                              一、考點說明
                               《物權法》明確規定了物權法定原則。
                               二、理論分析
                               物權法定原則,又稱為物權法定主義,是指物權的種類、物權的內容和效力法 都只能由法律加以規定,當事人不得任意創設,其具體內容包括:
                              。1)物權必須由法律設定。
                              。2)物權的內容由法律規定,而不能由當事人通過協議設定。
                              。3)物權的效力必須由法律規定,而不能由當事人通過協議加以設定。
                              。4)物權的公示方法必須由法律規定,不得由當事人隨意確定。
                               三、例題解析
                               [例題]甲對乙負有50萬元的債務,甲所提供的下列擔保方式中哪些是合法有效的?( )
                               A.甲將自己的一幢價值50萬元的房屋不轉移占有質押給乙
                               B.甲將自己的一幢價值50萬元的房屋抵押給乙 
                              C.甲的朋友丙將自己的一幢價值50萬元的房屋抵押給乙擔保甲債務的履行
                              D.甲乙約定若甲到時不能清償債務,則甲的房屋歸乙所有
                               [答案]BC
                               [解析]本題主要考查擔保物權的法定種類,鑒于物權法定主義,當事人不能自行創設法律沒有規定的物權類型,否則無效。物權法定主義是相對于放任主義而言的,是物權法的一項基本原則。按照物權法定主義的要求:第一,物權的種類法定,即不得創設法律沒有規定的新種類的物權。第二,物權的內容法定,不得創立于法律規定內容不同的物權。當事人如果違反物權法定主義原則的要求,其行為一般不發生物權效力。
                               在本案中,B、C兩項屬于法律規定的抵押權,并且其內容也符合法律的規定。而A則創設了一個法律沒有規定的新的擔保物權種類,因為依據《民法通則》和《擔保法》的相關規定,質權的設定必須轉移質物的占有,如果不轉移占有,即使名為質權,也是不允許的。D項屬于流質條款的約定,也是無效的。
                               [注意]物權的種類和內容法定,這一點和債權是完全不同的。債權奉行的是契約自由原則,當事人可以在不違反法律和社會公共利益的范圍內,創設任何種類的債權。法律往往并不限制合同的種類和內容,允許當事人自由協商約定合同的內容,承認并保障其效力的實現。
                              物權變動原則及公示方法

                              一、考點說明
                               《物權法》首次規定了異議登記、預告登記制度,強調了動產交付的方式。
                               二、理論分析
                               物權變動的原則:
                              。ㄒ唬┕示原則,是指物權在變動時,必須將物權變動的事實通過一定的公示方法向社會公開,從而使第三人知道物權變動的情況,否則不能發生物權變動的效力。
                              。ǘ)公信原則,是指一旦當事人變更物權時,依據法律的規定進行了公示,則即使依公示方法表現出來的物權不存在或存在瑕疵,但對于信賴物權的存在并已從事了物權交易的人,法律仍然承認其具有與真實的物權存在相同的法律效果,以保護交易安全。
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